Il Diritto di Famiglia

Il divorzio, introdotto in Italia con la legge 898/1970,  è l'istituto giuridico che consente lo scioglimento, se celebrato con rito civile, o la cessazione, se celebrato con rito concordatario, degli effetti civili del matrimonio quando tra i coniugi è venuta meno la comunione materiale e spirituale di vita.

Come la separazione, anche il divorzio può seguire due percorsi alternativi, secondo che vi sia o meno l’accordo tra coniugi:

• divorzio congiunto, quando c'è il consenso delle parti su tutte le condizioni da adottare, infatti in questo caso il ricorso è presentato congiuntamente da entrambi i coniugi;
• divorzio giudiziale, quando non c'è accordo sulle condizioni ed in questo caso il ricorso può essere presentato anche da un solo coniuge.

La causa principale che porta al divorzio   è la separazione legale protratta ininterrottamente per un periodo di tempo di 6 mesi, che diventano 12, in caso di separazione  giudiziale. Pertanto il divorzio può essere richiesto:

• in caso di separazione giudiziale: qualora vi sia stato il passaggio in giudicato della sentenza del giudice;
• in caso di separazione consensuale: a seguito di omologazione del decreto disposto dal giudice;
• in caso di separazione di fatto: se la separazione è iniziata 2 anni prima del 18 dicembre 1970.

Con il divorzio si perde lo status di coniuge, la donna perde il cognome del marito e si possono contrarre nuove nozze. Inoltre vengono meno i diritti e gli obblighi derivanti dal matrimonio, cessa la destinazione del fondo patrimoniale e la partecipazione dell'ex coniuge all'impresa familiare.

Preliminarmente bisogna specificare che gli unici soggetti che hanno diritto a chiedere il divorzio sono i coniugi stessi e come già accennato sopra la richiesta potrà essere avanzata da entrambi (divorzio congiunto) o da uno solo di essi (in caso di divorzio giudiziale). In tutti e due i casi i coniugi dovranno essere assistiti da un legale, che nel caso di divorzio congiunto potrà anche essere il medesimo professionista per entrambi.

Giudice competente (tribunale) sarà in caso di divorzio congiunto, quello del luogo di residenza di uno dei coniugi (a scelta degli stessi), nel caso invece di divorzio giudiziale sarà competente il giudice del luogo ove risiede il coniuge convenuto. 

Il procedimento di divorzio congiunto

è un procedimento collegiale, in camera di consiglio ed è piuttosto snello e rapido. Gli avvocati delle parti (oppure come già detto uno solo per entrambe), redigono un ricorso congiunto che verrà sottoscritto e poi presentato presso la cancelleria del Tribunale competente che fisserà – con decreto -, la data dell’udienza per la comparizione dei coniugi. In tale udienza sarà esperito il rituale “tentativo di conciliazione” e se i coniugi confermeranno di voler procedere con il divorzio, il Tribunale dopo aver verificato l’esistenza dei requisiti di legge e valutato la validità delle condizioni concordemente stabilite nell’interesse della prole, emetterà una sentenza con la quale pronunzierà lo scioglimento del matrimonio o la cessazione dei suoi effetti civili.

Il procedimento di divorzio giudiziale

 contrariamente a quello congiunto è invece molto più complesso ed ha dei tempi più lunghi perché ha anche una fase di merito. Il procedimento si articola in due fasi distinte: una detta “presidenziale” e l’altra istruttoria.

Il procedimento anche in questo caso principia con la presentazione di un ricorso (redatto da un avvocato per conto di un coniuge) che viene depositato presso la cancelleria di un Tribunale, il cui presidente fisserà (sempre tramite decreto) la data di una udienza  di comparizione dei coniugi – detta presidenziale – e concederà un termine alla parte ricorrente per la notifica del decorso e del decreto all’altro coniuge, ed un altro termine per la parte resistente (o convenuta) entro il quale depositare una memoria difensiva nonché i documenti fiscali e tutti quegli altri che riterrà utili per la propria difesa. 

Anche in questo caso i coniugi all’udienza dovranno comparire personalmente dinnanzi al Presidente che tenterà dapprima la conciliazione e poi in caso di esito negativo, ascolterà prima le ragioni dei due coniugi e poi emetterà una ordinanza contenente sia i provvedimenti temporanei ed urgenti che riterrà opportuni - sia per i coniugi che per la prole -, nonché detterà le disposizioni per la fase istruttoria. Detta fase rappresenta quella propriamente di merito, all’inizio della quale il ricorrente si costituirà tramite una memoria integrativa, mentre il resistente tramite una comparsa di costituzione. Successivamente il procedimento proseguirà secondo i dettami di un procedimento ordinario di cognizione e quando al termine dell’istruttoria (costituita da mezzi di prova, indagini, ecc.) il giudice riterrà la causa matura per la decisione inviterà le parti a precisare le conclusioni per poi rimettere la causa al collegio, il quale accertata l’esistenza di una delle condizioni previste dalla legge, provvederà all’emissione di una sentenza di divorzio. Se il processo si dovesse dimostrare particolarmente lungo nei tempi e complesso (per la definizione degli aspetti patrimoniali e personali tra coniugi e figli), le parti hanno facoltà di chiedere l’emissione di una sentenza non definitiva che disponga sullo status, affinchè i coniugi possano acquistare in modo sollecito lo stato libero.

Ovviamente la sentenza emessa dal Tribunale sarà impugnabile in Corte d’Appello.

Non possiamo poi non far cenno ai più recenti procedimenti stragiudiziali (ovvero senza ricorrere al giudice) previsti dal nostro ordinamento che sono i seguenti:

a) divorzio raggiunto tramite convenzione di negoziazione assistita

b) divorzio concluso davanti al Sindaco di un Comune

a) divorzio raggiunto tramite convenzione di negoziazione assistita

I coniugi possono scegliere di evitare il ricorso al Tribunale per la procedura di divorzio, avvalendosi della procedura  di negoziazione assistita dinnanzi ai propri avvocati. Anche in questo caso i legali tenteranno dapprima la conciliazione dei coniugi che verranno informati anche della possibilità di effettuare un percorso di mediazione familiare.

La procedura prevede i seguenti passi da compiere:

• il legale di uno dei coniugi, inviterà l’altro coniuge a stipulare una convenzione di negoziazione assistita tramite la quale ambo le parti si impegnano “a cooperare in buona fede e con lealtà” in un lasso di tempo che verrà indicato nella convenzione. Nel termine di 30 giorni la parte “chiamata” avrà la facoltà di far pervenire all’altra una risposta manifestando un rifiuto, oppure l’adesione alla procedura.
• in caso di adesione alla procedura, i coniugi stipuleranno la convenzione e successivamente intavoleranno le trattative (ovvero porranno in essere la c.d. negoziazione) atte al raggiungimento di un accordo che verrà poi trasmesso al Procuratore della Repubblica (P.M.) del Tribunale competente (nel termine perentorio di 10 giorni dalla conclusione dell’accordo) per la verifica del medesimo.

1. nel caso in cui i coniugi non abbiano prole, se il P.M. ritiene regolare l’accordo rilascerà un “nullaosta” per poter provvedere alla trasmissione dell’accordo presso l’Ufficiale di Stato Civile. 
2. nel caso in cui i coniugi abbiano figli, il P.M. rilascerà una “autorizzazione” solo dopo aver controllato che l’accordo sia rispondente all’interesse dei figli (minori, maggiorenni non autosufficienti economicamente oppure bisognosi di protezione). Ricevuta l’autorizzazione del P.M. si potrà procedere alla trasmissione dell’accordo presso l’Ufficiale dello Stato Civile

Effetti dell’accordo

L’accordo concluso tramite negoziazione assistita produce i medesimi effetti della sentenza di divorzio (art. 6 comma 3 DL 132/2014), quindi sarà ugualmente titolo esecutivo e titolo per l’iscrizione di eventuale ipoteca giudiziale

b) divorzio concluso davanti al Sindaco di un Comune

I coniugi che non hanno avuto figli, possono ricorrere alla procedura davanti al Sindaco (con l’assistenza facoltativa di un avvocato) presentando una dichiarazione con la quale affermano di voler sciogliere o far cessare gli effetti civili del matrimonio ai patti dai medesimi concordati, il Sindaco a sua volta, dopo aver ricevuto le predette dichiarazioni compilerà l’atto contenente l’accordo, lo sottoscriverà e lo farà sottoscrivere alle parti. Successivamente inviterà di nuovo i coniugi a comparire davanti a sé per confermare l’accordo. A seguito dell’avvenuta conferma, il Sindaco provvederà a comunicare alla Cancelleria del Tribunale (presso il quale era stata svolta la causa di separazione oppure che aveva autorizzato l’accordo di negoziazione assistita) l’avvenuta iscrizione presso i registri dello Stato Civile

L’accordo potrà contenere l’onere a carico di un coniuge di provvedere al mantenimento dell’altro – assegno divorzile –, ma non potrà prevedere patti di trasferimento patrimoniale, nonché il pagamento in una unica soluzione dell’assegno di divorzio (c.d. pagamento una tantum)

Effetti dell’accordo

Anche in questo caso l’accordo concluso davanti al Sindaco produrrà i medesimi effetti di una sentenza di divorzio.